Кто заплатит за повышение НДС в госзакупках | блог «Объединенные КриптоСистемы»

Кто заплатит за повышение НДС в госзакупках: Поставщики или Заказчики?

С 01.01.2019 вступают в силу положения Налогового кодекса РФ, согласно которым НДС повышается до 20%. Однако, простое увеличение НДС на 2% таит в себе множество вопросов, и, в особенности для Заказчиков и Поставщиков при исполнении, изменении, расторжении, авансировании государственных и муниципальных контрактов.


Давайте разберемся пошагово со всеми возникающими вопросами.

1. Как повышение НДС повлияет на Заказчиков и Поставщиков в закупках 44-ФЗ?

При заключении контракта Заказчики в обязательном порядке включают условие в соответствии с ч.2 ст.34 Закона 44-ФЗ о том, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта.

При этом итоговая цена контракта, подлежащая уплате Поставщику, определяется с учетом НДС и прочих обязательных выплат, в соответствии с законодательством РФ. Если в контракте налог не выделен и не прописан суммой в виде расшифровки, то он включен в цену контракта: поставщик должен самостоятельно из данной цены выделить сумму НДС расчетным методом.

Данная позиция высказана в п.17 Постановления от 30.05.2014 N 33 Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость», а именно: «По смыслу положений п. 1 и 4 ст. 168 НК РФ сумма налога, предъявляемая покупателю при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть учтена при определении окончательного размера указанной в договоре цены и выделена в расчетных и первичных учетных документах, счетах-фактурах отдельной строкой. При этом бремя обеспечения выполнения этих требований лежит на продавце как налогоплательщике, обязанном учесть такую операцию по реализации при формировании налоговой базы и исчислении подлежащего уплате в бюджет налога по итогам соответствующего налогового периода. В связи с этим, если в договоре нет прямого указания на то, что установленная в нем цена не включает в себя сумму налога, и иное не следует из обстоятельств, предшествующих заключению договора, или прочих условий договора, судам надлежит исходить из того, что сумма налога, предъявляемая покупателю продавцом, выделяется последним из указанной в договоре цены, для чего определяется расчетным методом (п.4 ст.164 НК РФ)»*.

Соответственно, при выделении налога расчетным методом и увеличении его ставки в соответствии с Федеральным законом от 03.08.2018 N 303-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" отпускная стоимость (цена) товаров (работ, услуг), без НДС уменьшится.

Таким образом, повышение НДС, в первую очередь, ляжет на плечи Поставщика.

2. Можно или нельзя менять итоговую цену контракта из-за повышения НДС?

По общему правилу менять цену контракта запрещено.

По данному вопросу необходимо проанализировать разъяснения Министерства Финансов РФ в Письме от 28.08.2018г. № 24-03-07/61247, в Письме от 20.08.2018 №24-03-07/58933*. Некоторые авторы ошибочно делают выводы о том, что в любой контракт можно внести изменения в части цены из-за увеличения НДС. Однако позицию Минфина необходимо толковать системно.

МинФин прямо указал на то, что риски, связанные с исполнением контрактов, в том числе инфляционные, относятся к коммерческим рискам поставщика (подрядчика, исполнителя), которые предусматриваются в цене заявки на участие в закупке.

При этом все участники, пожелавшие принять участие в закупке, при подаче заявки дают согласие принять на себя обязательства на условиях, установленных Заказчиком, и заранее осведомлены об условиях исполнения контракта, а также предупреждены о невозможности изменения цены контракта, за исключением случаев, указанных в ст.95 Закона 44 - ФЗ.

Учитывая изложенное, цены контрактов, заключенных до повышения ставки НДС, т.е. до 01.01.2019 года не подлежат изменению в связи с таким повышением.

Исключение (!) есть только одно, и действует оно с учетом соблюдения нескольких условий одновременно (!):

             Требования для возможности изменения цены


   

Таким образом, если, например, школа в сельском поселении заключила контракт на год, на поставку товаров и с ценой контракта как минимум 500 млн. рублей, только тогда можно поменять цену контракта, но не в произвольном порядке, а на основании решения местных муниципальных властей.

Очевидно, что не так много контрактов соответствуют одновременно всем условиям, поэтому по общему правилу итоговая цена контракта из-за повышения НДС меняться не будет. Поставщик (подрядчик, исполнитель) должен будет поставить товары, выполнить работы, оказать услуги по ранее согласованной цене.

Значит только соблюдение одновременно всех условий, указанных выше, позволит увеличить стоимость контракта.

3. Коснется ли повышение ставки НДС тех Поставщиков, кто применяет пониженные ставки 0% и 10%?

Нет. На основании п.3 ст.164 НК РФ (в новой редакции действующей с 01.01.2019) ставку НДС 20% нужно применять в тех случаях, когда не применяются пониженные ставки 0% и 10%.

4. Как применять новую ставку при заключении контрактов в переходный период?

В контракты, которые будут заключены в 2019 году Заказчику необходимо прописывать новую ставку НДС - 20%. При этом необходимо помнить, что в извещениях о проведении закупки, которые публикуются в 2018 году, но с условиями заключения контракта в 2019 году, необходимо также учитывать повышение ставки, в том числе в обосновании НМЦК. Минфин все в том же письме от 28.08.2018 обратил внимание на то, что при установлении НМЦК заказчик должен учитывать все факторы, влияющие на цену: условия и сроки поставки, риски, связанные с возможностью повышения цены, в том числе налоговые платежи, предусмотренные НК РФ.

Если коммерческие предложения уже получены с учетом старых данных, и в них не учтено повышение ставки НДС, можно скорректировать эти цены, используя формулу:

НМЦКстар. × 120 / 118 = НМЦКскор.

Заключение дополнительного соглашения с указанием измененной ставки НДС не является обязательным, что также подтверждается Письмом Минфина РФ совместно с ФНС от 23.10.2018 г. №СД-4-3/20667@, а именно: «..внесение изменений в договор в части изменения размера ставки НДС не требуется. Вместе с тем, стороны договора вправе уточнить порядок расчетов..».

5. Что будет точкой отсчета для изменения ставки НДС в документах поставки?

Важно понимать, что ключевым моментом для указания суммы НДС будет не дата заключения контракта (!), а дата наступления момента определения налоговой базы по НДС, т.е. дата отгрузки (передачи) товара, реализации, выполнения работ, услуг. Подтверждение этой позиции можно найти в п.4. ст.5 Федерального закона от 03.08.2018 N 303-ФЗ. Также Министерство Финансов РФ совместно с Федеральной налоговой службой дали официальные разъяснения по сложным моментам переходного периода в Письме от 23.10.2018 г. №СД-4-3/20667@/*. Давайте разбираться.

Ситуация 1. Как применять ставку в переходный период в уже заключенном в 2018 году контракте со ставкой 18%, когда оплата будет происходить в 2019 году?

Оплата будет происходить на основании счетов-фактур, при этом на товары, отгруженные в 2018 году, будут документы поставки с прежней ставкой в 18%, оплата хоть и будет происходить фактически в 2019 году, однако ставка из-за этого не поменяется. Последующие поставки с отгрузкой в 2019 году по тому же контракту будут оплачиваться с расчетом уже по ставке 20%.

Пример: Контракт заключен в 2018 году на сумму 100 000 рублей. Поставки ежемесячные до конца 2019 года. Первую партию Заказчик принял в 2018 году на сумму 50 000 рублей, остальной товар поступит в 2019 году. Соответственно, как в Контракте прописано 100 000 рублей, так Заказчик и оплатит, в соответствии с доведенными лимитами бюджетных обязательств. А, Поставщику придется выставить счет-фактуру на 50 000 рублей со ставкой 18% (42372,88 руб. безналоговой стоимости товаров и 7627,12 руб. НДС). За остальной товар, по мере отгрузки, Поставщик укажет НДС в размере  20% от 50 000 рублей, (41666,67 руб. безналоговой стоимости и 8333,33 руб. НДС).

Ситуация 2. Как применять ставку в переходный период в уже заключенном в 2018 году контракте со ставкой 18%, с оплаченным авансом по ставке 18%, окончательная оплата которого будет в 2019?

В случае выплаты аванса, частичного или в полном объеме в 2018 году, в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг) в 2019 году, Поставщик предоставляет Заказчику счет-фактуру на аванс исходя из ставки 18%, а итоговую счет-фактуру после поставки товаров со ставкой 20%.

Пример: Контракт заключен в 2018 году на сумму 100 000 рублей, в том числе НДС 18% в размере 15254,24 руб. В 2018 году выплачен аванс 30 000 рублей, в том числе НДС 18% в 4576,27 руб. При исполнении контракта в 2019 году стоимость товаров  в счете-фактуре должна быть также 100 000 рублей, но НДС уже следует рассчитать и указать исходя из ставки 20%:

100 000 рублей : 120 х 20 = 16666,67 руб.

Причем в 2019 году Поставщик должен будет (в соответствии с п. 8 ст.172 НК РФ) уплатить в бюджет сумму за минусом перечисленной в 2018 году: НДС к оплате в 2019 с учетом восстановления = (16666,67 – 4576,27)= 12090,40 руб.

Ситуация 3. Как производить расчет по контрактам на коммунальные услуги, когда фактически услуги оказаны в декабре 2018 года, а итоговые счета-фактуры предоставляются только в январе-феврале 2019 года?

В соответствии с разъяснениями Минфина в Письме от 01.08.2018 N 03-07-11/53970* в отношении товаров (работ, услуг), реализуемых по государственным регулируемым ценам  (тарифам) после 1 января 2019 года, вместо 18-процентной ставки НДС должна применяться ставка НДС в размере 20%. То есть счет-фактура за коммунальные услуги, оказанные в 2018 году, будет рассчитана с учетом прежней ставки НДС в 18%.

6. Можно ли менять сумму контракта, заключенного в рамках Закона №223-ФЗ, с учетом увеличения ставки НДС?

В связи с тем, что ставка НДС 20% применяется всеми без исключений участниками закупок товаров, работ, услуг с 1 января 2019 г., договоры, заключенные в соответствии с Законом № 223-ФЗ, также могут редактироваться в части изменения НДС.

223-ФЗ в отличие от 44-ФЗ не содержит запретов и строгих ограничений в части изменения цены договора. Вместе с тем, в соответствии с ч.5 ст.4 Закона № 223-ФЗ, если при заключении и исполнении договора изменяются количество, объем, цена закупаемых товаров, работ, услуг или сроки исполнения договора по сравнению с указанными в итоговом протоколе, то не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор в ЕИС размещается информация об изменении договора, с указанием измененных условий.

Соответственно, если договор уже заключен с применением ставки НДС 18%, но приемка будет осуществляться в 2019 году, сумму договора можно увеличить, но только в случае, если это предусмотрено Положением о закупке заказчика. Однако следует помнить, что для подписания дополнительного соглашения нужно согласие и Поставщика, и Заказчика. В некоторых случаях Поставщику придется дополнительно обосновывать необходимость повышения цены, так как риск изменения цены товаров, работ, услуг лежит на Поставщике.

Таким образом, самое важное условие для изменения цены в договоре по 223-ФЗ - возможность должна быть предусмотрена Положением о закупке, и если в Положении установлен запрет или прописан только ограниченный круг случаев для изменения цены, то необходимо руководствоваться прописанными правилами или вносить в Положение необходимые изменения.

Еще один момент, о котором должен помнить Заказчик, это позиция Верховного Суда РФ, изложенная в п.16 «Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018)*, согласно которой не допускается изменение цены договора, заключенного в рамках 223-ФЗ, если оно существенно изменяет его условия по сравнению с условиями документации о закупке, имевшими существенное значение для формирования заявок, определения победителя, определения цены договора, так как это противоречит принципам осуществления закупок (эффективности, обеспечения конкуренции, недопущения злоупотреблений, в том числе коррупции).

Указанное мнение в большей части касается многократного изменения цены договора с целью недопущения произвольного изменения цены и нивелирования условий проведенной закупки.

Во всех остальных случаях при невозможности изменения цены договора Заказчики и Поставщики имеют право расторгнуть договор по соглашению сторон, в одностороннем порядке в соответствии с гражданским законодательством, а также в судебном порядке.

7. Что делать, если нет согласия Заказчика и Поставщика?

При отсутствии обоюдного согласия изменения цены в части ставки НДС и невозможности дальнейшего выполнения условий контракта, последний может быть расторгнут по соглашению сторон, расторгнут в одностороннем порядке в соответствии с гражданским законодательством РФ, а также в судебном порядке.

*Нормативно-правовые документы и судебные акты на официальных сайтах государственных органов, судов, а также в информационно-правовых базах:

1) Постановление от 30.05.2014 N 33 Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость" (http://www.arbitr.ru/as/pract/post_plenum/109469.html )

2) «Обзор судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018) (http://www.vsrf.ru/documents/all/26757/ )

3) Федеральный закон от 03.08.2018 N 303-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" (https://rg.ru/2018/08/07/303-fz-dok.html )

4) Письмо Министерства Финансов РФ от 28.08.2018г. № 24-03-07/61247 (https://www.minfin.ru/ru/document/?id_4=124624 )

5) Письмо Министерства Финансов РФ от 20.08.2018 №24-03-07/58933 (http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/71931680/ )

6) Письмо Министерства Финансов РФ от 01.08.2018 N 03-07-11/53970 (https://www.referent.ru/1/318560 )

7) Письмо Министерства Финансов РФ совместно с Федеральной налоговой службой от
23.10.2018 г. №СД-4-3/20667@/ (https://www.nalog.ru/rn77/about_fts/about_nalog/7905372/ )
Плюсануть
Поделиться
Отправить
Класснуть
Линкануть
Запинить